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傲气的大头

关于对《行政强制措施》（No 4404083 000070944）及

《行政处罚决定书》（粤公交决字〔2012〕第440408-2900011847号）

申请行政复议的事实及理由

一、事实经过：

申请人于2012年8月1日晚驾驶二轮摩托车在港湾大道（即S111省道）自南向北，正驶离珠海。申请人依法纳税并持有合法有效的二轮摩托车驾驶证，车辆按国家相关法律法规购置、缴纳税费和登记上牌，同时车辆状况良好，年审有效。驾驶过程中严格遵守行车规定，期间未发生任何危害道路、行人、非机动车及其它机动车安全的行为和后果，预计5分钟内驶离珠海。

8月1日21时10分，当驶至港湾大道（即S111省道）赛车场路段时，见“执法人员”示意停车，申请人当即靠边，出示驾驶证、行驶证及保险，并配合检查。过程中“执法人员”未出示任何证件，且未依法给予申请人说明及申辩的权利，也未就执法依据、程序等做出说明，仅有一人记录和填写了《行政强制措施凭证》（No 4404083 000070944）并要求申请人签字，随后呼叫托运车辆拉运摩托车至金唐大队扣留。由于托运车辆简陋，装卸及运输过程中将会造成车辆损伤，拖车人员要求申请人自行驾驶摩托车至金唐大队院内，申请人亦配合执行，直至申请人驾车驶入金唐大队院内期间，执法人员无任何异议。

8月3日，申请人持《行政强制措施凭证》及相关证件赴金唐大队接受处理，收到《行政处罚决定书》（粤公交决字〔2012〕第440408-2900011847号），缴纳了2000元罚款。

二、申请行政复议的理由一：执法程序不合法。

    该执法人员的执法程序违反了1996年3月17日第八届全国人民代表大会第四次会议通过1996年3月17日中华人民共和国主席令第63号公布根据2009年8月27日第十一届全国人民代表大会常务委员会第十次会议《关于修改部分法律的决定》修正）的《中华人民共和国行政处罚法》中的第二十七条，第三十三条，第三十七条，第三十八条；2012年1月1日起实施的《中华人民共和国强制法》第十六条，第十七条，第十八条，第十九条，第二十四条的规定。具体对照如下：

1、《中华人民共和国行政处罚法》中第二十七条明确规定：违法行为轻微并及时纠正，没有造成危害后果的，不予行政处罚。

    申请人当时驾驶摩托车位于港湾大道（即S111省道）赛车场路段，由南向北即将驶离珠海市，本违法行为轻微且未造成危害后果，并已及时实施纠正。该执法人员在这样的情况下应警告后放行。

2、《中华人民共和国行政处罚法》中第三十三条明确规定：违法事实确凿并有法定依据，对公民处以五十元以下、对法人或者其他组织处以一千元以下罚款或者警告的行政处罚的，可以当场作出行政处罚决定。

    本次处罚为扣留机动车，罚款金额为2000，不能走简易程序，只能走一般程序，但执法人员当场开出《行政强制措施凭证》，并实施了扣留摩托车这一行政强制措施。

3、《中华人民共和国行政处罚法》中第三十七条明确规定：行政机关在调查或者进行检查时，执法人员不得少于两人，并应当向当事人或者有关人员出示证件。

    执法人员未向申请人出示证件，且只有一位执法人员对申请人进行调查、处罚并在《行政强制措施凭证》签字作为调查记录。

4、《中华人民共和国行政处罚法》中第三十八条明确规定：调查终结，行政机关负责人应当对调查结果进行审查，根据不同情况，分别作出如下决定：（一）确有应受行政处罚的违法行为的，根据情节轻重及具体情况，作出行政处罚决定；（二）违法行为轻微，依法可以不予行政处罚的，不予行政处罚；

    执法人员当场扣留机动车，即在实施处罚前没有负责人进行审查，也没有根据情节轻重及具体情况决定处罚结果。

5、《中华人民共和国强制法》第十六条 行政机关履行行政管理职责，依照法律、法规的规定，实施行政强制措施。违法行为情节显著轻微或者没有明显社会危害的，可以不采取行政强制措施。

    申请人持有有效证件驾驶合法的摩托车，驾驶过程中严格遵守行车规定，期间未发生任何危害道路、行人、非机动车及其它机动车安全的行为和后果，没有明显社会危害，且积极配合检查，执法人员应不采取行政强制措施。

6、《中华人民共和国强制法》第十七条 行政强制措施由法律、法规规定的行政机关在法定职权范围内实施。行政强制措施权不得委托。依据《中华人民共和国行政处罚法》的规定行使相对集中行政处罚权的行政机关，可以实施法律、法规规定的与行政处罚权有关的行政强制措施。行政强制措施应当由行政机关具备资格的行政执法人员实施，其他人员不得实施。

实施扣车措施时，由申请人申请人驾驶摩托车驶入金唐大队，即由申请人申请人参与实施了该行政强制措施。

7、《中华人民共和国强制法》第十八条 行政机关实施行政强制措施应当遵守下列规定：（一）实施前须向行政机关负责人报告并经批准；（二）由两名以上行政执法人员实施；（三）出示执法身份证件；（五）当场告知当事人采取行政强制措施的理由、依据以及当事人依法享有的权利、救济途径；（六）听取当事人的陈述和申辩；（七）制作现场笔录；（八）现场笔录由当事人和行政执法人员签名或者盖章，当事人拒绝的，在笔录中予以注明；《中华人民共和国强制法》第十九条 情况紧急，需要当场实施行政强制措施的，行政执法人员应当在二十四小时内向行政机关负责人报告，并补办批准手续。行政机关负责人认为不应当采取行政强制措施的，应当立即解除。

    只有一位执法人员对申请人进行现场笔录和签认，且未出示行政机关负责人的批准手续，未告知申请人享有的权利，未听取陈述和申辩。

8、《中华人民共和国强制法》第二十四条 行政机关决定实施查封、扣押的，应当履行本法第十八条规定的程序，制作并当场交付查封、扣押决定书和清单。

    执法人员未制作和当场交付扣押决定书和清单，更没有让申请人签认。

三、申请行政复议的理由二：执法行为涉嫌滥用公权力。

    申请人的行为未构成行政强制的设定范围，不构成行政强制实施的条件，执法人员涉嫌滥用行政强制措施，违反了《中华人民共和国强制法》第三条、第五条的规定。

1、《中华人民共和国强制法》第三条第二款  发生或者即将发生自然灾害、事故灾难、公共卫生事件或者社会安全事件等突发事件，行政机关采取应急措施或者临时措施，依照有关法律、行政法规的规定执行。

    申请人当时的行为不足以成为“发生或者即将发生自然灾害、事故灾难、公共卫生事件或者社会安全事件等突发事件”，应当不被设定和实施行政强制措施。

2、《中华人民共和国强制法》第五条 行政强制的设定和实施，应当适当。采用非强制手段可以达到行政管理目的的，不得设定和实施行政强制。

    当时被执法的位置距离中山不足5公里，5分钟内即能驶离珠海，而行政强制措施实施后，申请人驾驶摩托车相同的距离驶入位于金鼎镇的金唐大队，显然不采取本次行政强制亦能达到相同目的，故该行政强制措施实施不当。

四、申请行政复议的理由三：执法条款适用不当。

该行政强制措施依据的《珠海经济特区道路交通安全条例》这一地方性法规的第九条第三款 禁止未经登记和经济特区外号牌的摩托车在道路上行驶，该处罚涉嫌违反《中华人民共和国宪法》第三十三条、《中华人民共和国立法法》第六十三条、第八十七条、《中华人民共和国行政许可法》第八条、《中华人民共和国物权法》第三十九条、《中华人民共和国道路交通安全法》第三十九条等多项上位法之规定。

行政处罚决定依据《珠海经济特区道路交通安全条例》第七十五条第二款，处以2000元的罚款，该处罚涉嫌违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第一百二十三条，《中华人民共和国行政处罚法》第十一条的规定。

早在2005年9月30日，中华人民共和国发展和改革委员会就湖南师范大学戴彬、陈杏同学提交给温家总理的《建设节约型社会应取消部分城市对摩托车、小排量汽车的歧视性措施》暑期调研报告有关问题进行了回复，原文如下：

“首先，作为大学生有这种社会责任感，利用暑期对这一涉及国计民生的重大问题进行调查、研究、分析的精神令我们表示饮佩。目前，部分城市“禁摩”、“禁微”的一些作法与现行的有关法律法规和国家建设节约型社会的精神是相悖的，这一问题已引起了国务院领导的重视，并指示有关部门加以研究，采取解决措施。随着国家法制建设的不断完善和建设节约型社会的要求逐步落实，包括“双禁”问题在内的一些实际问题将得到积极解决。国家发展改革委负责汽车、摩托车生行业管理工作，对“双禁”问题一直在调查研究，你们调查和分析的一些内容对我们的工作有一定的帮助。在此，感谢你们对我们工作的关心和支持。由于此项工作涉及公安机关车辆管理的有关工作，我们已建议有关部门将你们的来信转请公安部研究处理。”（有原文影印材料为证）

这一回复充分说明了国务院领导及有关部门已就“禁摩”的相关条款在国家法律法规层面作了定性。

申请人认为若执法人员执法程序和行使公权力适当的话，申请人的行为应违反了《中华人民共和国道路交通安全法》第三十九条，且处罚决定应符合《中华人民共和国道路交通安全法》第九十条之规定。

五、申请复议请求

撤销《行政强制措施凭证》（No 4404083 000070944）以及以《行政强制措施凭证》为据的《行政处罚决定书》（粤公交决字〔2012〕第440408-2900011847号），返还罚款2000元，赔偿申请人多次珠海、江门往返发生的费用和误工费。

    据以上事实和理由，申请人望复议机关能查明事实，依据相关法律法规之规定，支持本申请人的申请复议请求，以维护申请人的合法权益，同时督促提高执法人员的执法水平。

此致

   

    珠海市交警支队

申请人：XXX  2012年8月3日星期五

澳门耗子

支持吧

yangzhuokun

支持支持~！

jacklin2100

執法文明~依法有據~是和諧社會現代社會的民警首要項目~國強民安的首要之本乃在於=憲法與法律的基礎 如果違反了憲法與法律的精神知法者犯法 社會就不會安定 國家更別提強盛 因此 從文中所見 確實有執法不當之處  望請文民社會的人民保母可以嚴肅看待這個問題  

我就是威廉

嚯，够详细的 这样可能不能引起足够的重视哦 建议楼主在各大门户论坛发发帖子啊

重汽族

你只是懂法律幸运，不是每个城市都能这样，深圳治安仔连卖菜大叔的摩托都不放过啊。

yzf

支持支持·············顶起····

摩风距离

支持！地方的“两禁”让摩托车车辆失去了的合法使用权！
此事让我再次了解到一些法律法规！

猪头贵

支持合理合法斗争。。。

弯Dao

支持支持够详细的 因此顶起····